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内蒙古京蒙律师事务所
 
保密协议标准文本中的“非标”事项
 
作者: 来源: 发布时间:2018年12月04日 点击数:

现在很多企业都编制了各种业务合同的标准合同文本,其中《保密协议》的标准文本也较为常见。制定标准文本的初衷,当然是为了减少工作量,提高效率。在与客户、供应商、投资方以及合作方的交往过程中,这样做有助于及时响应业务需求。然而,需要强调的是,在制定了保密协议的标准文本之后,并非就万事大吉了。在使用保密协议文本时,也不只是由业务人员完成填空就行了。负责在标准合同文本中“填空”的起草人员,还应该更多地关注保密的标的物并确定那些事关协议双方具体权利义务的标准条款是否合适

保密协议通常是协议双方将要进行深入交流的前奏。经深入交流后,各方可能会形成各种交易或合作关系,签订正式的合同,或者进行一些实质性的安排。因此,在起草保密协议时,最为关键的是要准确理解双方的关系。为了避免因保密协议的不当条款而影响双方的业务进展,在使用标准文本起草时,必须结合保密协议相关业务的实际情况和需求,对某些具体条款事项进行有针对性地约定。在保密协议中,值得重视的非标准事项,主要有以下六项:

一、“双向”还是“单向”?

 

在使用标准文本之前,首先应该明白,是协议双方互相提供保密信息并要求对方保密,还是仅一方提供资料,另一方保密?单向的保密协议,通常是卖方、承包人或提供咨询服务的一方承担保密义务。

对于“双向”的保密协议,就应该先确认是否名副其实。如果仅有一方提供保密信息,却使用了双向保密的标准文本,对于原本无需承担保密义务的那一方,这种误用文本就可能不合理地加重了那一方的责任。

 

二、保密的主体

 

能够接触、获取到本方所提供的保密信息的主体,除了准备与本方签订保密协议的这个主体,是否还另有他人?这是个容易被忽略的问题。如果双方或某一方隶属于某一个企业集团,那么这个保密的责任主体,就还应该包括签约方的各种关联公司。例如,母公司、子公司以及兄弟公司等等。如果在签约时能够确定对方的哪些职员或分包商也将接触到本方披露的保密信息,那么也应该在协议中明确这些人员和单位的名单。必要的时候,可以要求直接与这些人员或分包商签订保密协议。在签订保密协议时,“精准锁定”保密责任主体是非常重要的,否则将来很有可能是空有一纸空文而无法保护自己的权利。

 

三、保密信息的范围

 

保密协议所约定的保密信息范围,应该是明确具体的,而且还要符合保密协议的目的。双方应该均已理解保密协议范围的内容。当然,在业务的实际操作中,披露方希望这个范围越大越好,除了会列举很多相关或不相关的内容之外,在保密范围的描述文字中还经常会出现这样的语句:“包括但不限于”、“书面的、口头的以及各种有形载体和无形载体所体现的”……

而接收方自然是希望这个范围越小越好,除了要尽量缩减保密信息的内容,对于保密信息的形式,也会尽量要求“只包括已明确标注‘保密信息’的资料”等语句。这种条款,只有当其中一方处于较为强势的地位时,另一方才可能接受。这种做法也许不是最有利于促成合作和交易的方式。所以双方还是应该更加务实,根据实际情况和需求约定保密信息的范围,既不扩大化,也不缩小化。这样才能体现双方合作的诚意。

 

四、保密责任的除外情形

 

对于保密信息接收方的保密责任,有一种法律强制披露的除外情形。在标准文本中通常表述为:“根据法律规定、政府命令或司法机关的裁定、判决等要求披露保密信息时,接受方可进行相应的披露”。

如果本方是保密信息的披露方,最好就不要约定这样的除外情形了。尤其是当接收方是外国当事人时,一旦保密信息事关国家之间的博弈时,就有可能被强制披露了。其实在国内,地方保护主义也可能导致这种除外情形的滥用。也许有人会质疑,即使在保密协议中删掉这样的除外情形条款,接收方的政府不也一样可以要求强制披露么?诚然,在大多数情况下应该会出现这样的状况,但是也不排除有那种可能性,企业可以对抗政府的强制要求。比如,苹果公司就曾经拒绝了FBI对犯罪嫌疑人的手机进行强制解锁的要求。

如果保密协议是双向保密的,至于是否还需保留这种除外情形条款,就得充分权衡了。此时需要综合考虑各方出现这种情况的可能性以及保密信息的重要程度等因素。

 

五、保密期限

 

每个保密协议都应该有一个明确的保密期限,这是保密协议的标准事项。但是保密期限是长期还是固定期限,期限是长是短,这就是典型的非标准事项了。“简单粗暴”地理解,披露方当然是希望保密期限越长越好,最好是长期;而此时接收方自然是希望期限越短越好。如果双方“势均力敌”,又这样“各怀鬼胎”的话,那就很难达成保密协议了,至于后续的合作就更无从谈起。

那么,保密期限该约定多长时间才好呢?其实这个还真没有一成不变的标准。国家机密也有定期解密的,企业机密也有长期保密的。比如,可口可乐的配方,都保密一百多年了。这个事项得结合本方的角色和保密信息的性质,具体情况具体分析了。总的来说,经营信息的保密期限通常可以是固定期限,至于多长取决于当事人自身的需要,技术信息的保密期限可以是长期,或者是披露方自己评估的该项技术可保持领先优势的期限。

 

六、法律适用和纠纷管辖

 

本来法律适用和纠纷管辖是合同中标准的法律条款,很多业务人员都不怎么关注这些条款。但是当披露方和接收方不是同一个国家的主体时,这个事项就值得高度重视了。因为民事合同的当事人可以选择合同适用哪个国家的法律,可以选择合同纠纷由某个仲裁机构仲裁。仲裁机构总是要设立在某个国家的,而适用的法律也是某个国家制定的。不同国家的立法和司法程序,对商业秘密等知识产权的保护力度不尽相同。例如,瑞典是欧盟中唯一制定专门《商业秘密保护法》的国家,保护力度较大。因此,选择不同的法律和仲裁机构,将决定将来能够得到多少法律救济,应该承担多少泄密的法律责任。

所以当我们签订涉外的保密协议时,不是一定得约定适用本国的法律,由本国的仲裁机构管辖纠纷。还是那句话,具体情况具体分析,这也是一个“非标”事项。

正如前文所述,保密协议是一个重要的业务工具,通常是双方确定进一步合作关系的序曲。如果双方的合作戛然而止,保密协议也能为双方此后的行为设定一个合理的规则。因此,我们有必要重视保密协议。保密协议的标准文本固然非常管用,但是在用标准文本填空起草时,应该重视上述各种非标准事项。

 

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